70947_“试管婴儿”中的精子被偷换，该怎么判

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近年来，人工授精、试管婴儿等辅助生殖技术在我国迅速发展普及，辅助生殖手段在为不孕不育家庭带来帮助的同时，也引发了诸多社会伦理争议。在辅助生殖技术使用的过程中，个别义务人员违规操作，尤其是今年来出现的医生在

“试管婴儿”医疗活动中替换精子的新的情形，这都引发了一系列的伦理、法律问题，为社会治理埋下严重隐患。

案例一

：王某、李某夫妇通过

“试管婴儿”产下一子，后经DNA鉴定发现孩子与丈夫“王某”不存在血缘关系。经查，为王某夫妇进行“试管婴儿”的主治医生赵某因个人家庭不和对社会不满，在医疗过程中以自己精子替换了王某精子为李某进行“试管婴儿”手术，导致李某生下其与赵某的“试管婴儿”。案发后，公安机关进一步侦查发现，赵某用同样手法作案多起，多名被害人已产下“试管婴儿”。

首先，本案中，医生替换精子的行为，认为

“强奸罪”过于牵强，依照我国现有刑法规定及理论通说，强奸罪的客体是妇女的性自主权，在本案中，显然不是采取欺骗手段授精的行为，难以认定为强奸罪的“与妇女发生性交的行为”。另外，试管婴儿技术是体外将精子卵子结合后，再将受精卵植入母体，更难以符合强奸罪中客观行为标准，因此，认定强奸罪的观点很难成立。

（二）针对第二种观点，将受精卵植入妇女体内，可能确实会对妇女的身体健康权造成一定影响，但在目前的医学上尚无科学依据对此予以明确，无法证明给妇女身体健康造成什么程度的损害，司法实践中也不可能对这种影响做出伤情等级的鉴定，因此，认定故意伤害罪的意见也难以成立。

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（三）针对第三种观点，非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人非法行医，为他人治病，情节严重的行为。在本案中，行为人显然是取得医师执业资格的，行为人只是违背了操作的规则，将患者一方的精子替换为行为人自己的，这一违反操作的医疗行为与医师资质并无关系。至此认定构成非法行医罪，也无法成立。当然，也有人认为，既然违反了医疗规则，应按照

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“医疗事故罪”论处，在这里明确一下，医疗事故罪是过失犯罪，本案中行为人明显为故意，不能认定为医疗事故罪。

（四）对于第四种观点，诈骗罪，是目前更多人偏向接受认可的一种观点，也是笔者倾向的一种观点。

三、结语

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对于医生在

“试管婴儿”医疗活动中替换精子的行为，在我国当前刑法尚无针对性明确规定情况下，诈骗罪可能还不能全面评价这一行为的主观恶性和客观危害，但以诈骗罪定罪处罚更符合刑法犯罪论标准。医生在“试管婴儿”医疗活动中替换精子的行为，侵犯了多种法益，危害极大，预防滥用生殖辅助技术可能产生的社会风险和社会危害，应当尽快从刑事立法层面上对这一行为以更严厉的定罪和刑罚予以规制。

试管婴儿的周期包括双方身体检查、促排、取卵取精和胚胎植入，然后把剩余的胚胎冷冻起来或者养囊。一般试管婴儿需要经过一个比较长的时间段，大约2-3个月，很多患者想知道，试管的过程中是不是需要住院观察呢？有必要住院吗？

一般情况下，试管婴儿有两次手术，一次是取卵，一次是移植。

取卵术后可能会需要住院，如果当周期女方身体状况良好符合移植的条件，会安排短暂的住院，大概3天左右，然后进行移植手术。取卵的手术是有创的，术后需要消炎，患者住院方便医护观察有无腹水，可以及时治疗，帮助减轻腹水的情况。住院期间是不可以随意离开的，护士每晚会查点患者是否在病房内。促排后患者的卵巢体积会增大许多，所以取卵后患者的活动不宜过多，动作不要太大，以免引起卵巢扭转，这会造成患者剧烈疼痛或是出血，后果非常严重。

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移植手术不需要住院，移植过程是把一根装有胚胎的柔软细管，在腹部B超引导下经宫颈放入子宫腔内，然后将胚胎注入子宫的过程。移植的过程和取卵比起来，体感会好一些，基本无痛，也不需要进行麻醉。移植术后不需要住院，卧床休息2个小时即可，然后可以正常下床、排尿、走动，只要不剧烈运动，都是可以的。